上海可以取保候?qū)彽暮寐蓭?保釋候?qū)彽臈l件

　　在對犯罪嫌疑人可取保候?qū)彽乃姆N情形進行歸納分析后，筆者認為，《刑事訴訟法》第67條對犯罪嫌疑人可取保候?qū)彽臈l件之一是，犯罪嫌疑人有無社會危險性。

　　不過，社會危險性的概念過于含糊和寬泛，因此，在關(guān)于取保候?qū)彽囊?guī)定中，如果嫌疑人被證明存在以下情況，即構(gòu)成了社會危險性：(一)可能實施新的犯罪；(二)存在著危害國家安全、公共安全或社會秩序的現(xiàn)實危險；(三)可能毀滅、偽造證據(jù)，妨礙證人作證或串供；(四)可能對受害人、告密者或控告人進行打擊報復(fù)；(五)企圖自殺或逃跑。

　　根據(jù)以上情況判斷犯罪嫌疑人是否具有社會危險性，并不是說辦案機關(guān)必須證明犯罪嫌疑人主觀上有實施犯罪的意愿，或者犯罪嫌疑人客觀上有實施犯罪的意圖。如辦案機關(guān)認定嫌疑人客觀上具有從事上述行為的條件，也屬于嫌疑人具有社會危險性。例如，同案犯在逃時，對其取保候?qū)従痛嬖诖┑目赡埽k案機關(guān)不需要證明嫌疑人是否串供，或者已經(jīng)有串供的行為。

　　刑事訴訟法典第81條規(guī)定，嫌疑人不得取保候?qū)彽那樾斡袃煞N：一是可能判處十年以上有期徒刑；二是可能判處有期徒刑以上刑罰，有故意犯罪嫌疑或身份不明。兩者實際上都是對犯罪嫌疑人是否具有社會危害性的判斷，量刑可以在十年以上，說明犯罪嫌疑人犯罪情節(jié)嚴重或情節(jié)惡劣，有過故意犯罪行為或身份不明，表明犯罪嫌疑人有再犯的可能性，證明犯罪嫌疑人具有社會危害性，不宜取保候?qū)彙?/span>

　　但是作者認為，可能判處十年以上有期徒刑的嫌疑人，一概不得取保候?qū)徥遣贿m當(dāng)?shù)摹＠纾行┙?jīng)濟類犯罪案件，如虛開增值稅專用發(fā)票案、非法集資案、非國家工作人員受賄案等，涉案金額巨大，根據(jù)刑法規(guī)定，判刑也可能長達十多年，但事實上，嫌疑人被取保候?qū)彛蜎]有再犯的可能，即使再犯的條件也不存在，社會危險性也很小。

　　令人關(guān)切的是，2018年修訂的《刑事訴訟法》第81條增加了一款，即“對逮捕的批準(zhǔn)或者決定，應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的性質(zhì)、情節(jié)、認罪認罰等情況，作為是否發(fā)生社會危險性的考慮因素。”

　　作者認為這一段新增加的規(guī)定，實際上認可了在長期的實踐中，辦案機關(guān)以犯罪嫌疑人的認罪態(tài)度為取保候?qū)彈l件。犯罪嫌疑人是否認罪與社會危險性沒有直接關(guān)系，將犯罪嫌疑人是否認罪作為社會危險性的考慮因素，更是不可取的，扭曲了刑事訴訟保護犯罪嫌疑人權(quán)益的目的。

　　二、家庭成員可以做什么？

　　嫌犯涉嫌犯罪，被辦案機關(guān)拘留后，嫌犯家屬總會非常焦慮，想盡一切辦法為其所愛的人做些事情。嫌犯的家人在請律師的時候，最常問的一個問題就是，我們的家人能為嫌犯做些什么？

　　作者認為：

　　其中，犯罪嫌疑人從被刑事拘留到檢察院決定是否批捕的最長期限為37天，37天是取保的“黃金救濟期”，鑒于在偵查階段，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，犯罪嫌疑人只能委托律師擔(dān)任辯護人，并需辦理變更強制措施的手續(xù)。所以，犯罪嫌疑人在被公安機關(guān)拘留后，家屬應(yīng)首先委托律師會見犯罪嫌疑人，了解基本案情，在犯罪嫌疑人符合條件時，應(yīng)盡快委托律師為犯罪嫌疑人辦理取保候?qū)徥掷m(xù)。

　　有時家屬對于是否委托律師猶豫不決，在他們最后決定委托律師時，公安機關(guān)已將案件上報給檢察院，顯然此時委托律師已失去了與檢察院溝通的可能性，只能盡量爭取檢察院對嫌疑人的不批準(zhǔn)逮捕。

　　二是犯罪嫌疑人家屬一般對案情了解有限，一般不能提供任何證據(jù)證明犯罪嫌疑人無罪或罪輕。但是如前所述，犯罪嫌疑人是否適合取保候?qū)彛k案機關(guān)審查的主要還是犯罪嫌疑人是否具有社會危害性，也就是犯罪嫌疑人的個人情況，而不只是基于案情。所以，家屬可以提供證明嫌疑人平時行為和表現(xiàn)良好的材料，例如，個人獲得的國家、集體榮譽、獎勵，以及單位和社區(qū)出具的“人品表現(xiàn)證明”等。這對嫌疑人順利保釋有一定幫助。

　　第三，犯罪嫌疑人家屬可以向律師提供犯罪嫌疑人的房產(chǎn)證，戶口本，孩子的出生證，家庭經(jīng)濟狀況等材料。就像有恒產(chǎn)者有恒心一樣，嫌疑人如果在案發(fā)地有房產(chǎn)且生活、工作在當(dāng)?shù)兀鄬Ξ惖氐娜耍Ｗ〉目赡苄跃蜁笮＜偃绶蚱抟环接惺I(yè)證明，以及嫌疑人的收入情況證明，可以證明嫌疑人是家庭主要甚至是唯一的經(jīng)濟來源，加上有要撫養(yǎng)的年幼子女，這些都是很好的“感情牌”，如嫌疑人確實沒有社會危害性，加上家庭的特殊情況，一般都會保外就醫(yī)的可能性比較大。

　　例如我曾經(jīng)處理過一起案件，嫌犯是個老兵，在部隊還得到過嘉獎，工作后還得到單位的許多獎勵，而且還是當(dāng)?shù)乜挂呦冗M個人。本機關(guān)將嫌疑人的相關(guān)材料連同不予批捕的法律意見一并送交檢察院，批捕檢察官在提審嫌疑人時，與嫌疑人聊了他過去的得獎事跡。犯罪嫌疑人最后沒有被批捕，我們認為，以上證據(jù)證實了犯罪嫌疑人的性格特征，對檢察機關(guān)最后的決定具有一定的影響和促進作用。

　　第四，犯罪嫌疑人家屬可以向律師提供犯罪嫌疑人的病歷、醫(yī)療證明等材料，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，患有重病、生活不能自理、懷孕或正在哺乳自己嬰兒的婦女，一般保外就醫(yī)的可能性較大。

　　嫌犯家屬可以向律師提供嫌犯的就業(yè)信息，包括勞動合同、社會保險繳費記錄等。法律顧問還應(yīng)向嫌疑人提供其職業(yè)信息。

　　嫌犯的職業(yè)信息為何重要？由于如果嫌疑人無業(yè)或無正當(dāng)職業(yè)，很容易被認定為“以犯罪所得為主要收入來源”，進而被認為“有可能實施新的犯罪行為”，即認為嫌疑人具有社會危害性，保釋難度較大。

　　最終，如果嫌疑人家屬能得到受害人的諒解，與受害人達成和解，并實際賠償受害人，對嫌疑人的保釋也有很大的幫助。

　　此外，如果律師成功地為嫌疑人爭取到了保釋，嫌疑人家屬應(yīng)準(zhǔn)備好數(shù)千至數(shù)萬元的現(xiàn)金，如果辦案機關(guān)要求現(xiàn)金擔(dān)保(特別是嫌疑人不居住在當(dāng)?shù)兀蛟谙右扇瞬荒芴峁┖细駬?dān)保人的情況下)，家屬應(yīng)在任何時候都能拿出保釋金，以確保嫌疑人能夠按時回家。

　　三、律師為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彂?yīng)注意的問題。

　　一是首次會見時，律師應(yīng)與嫌疑人確認，是否需要律師為其辦理保釋手續(xù)，并在會見筆錄上作記錄，讓嫌疑人簽字確認。盡管大多數(shù)嫌疑人都是心向往自由，同意由律師為他們辦理保釋手續(xù)，但思想復(fù)雜，不排除有極少數(shù)嫌疑人會有顧慮。所以，就像審判時的辯護策略一樣，是否需要改變強制措施，律師也應(yīng)該和嫌疑人達成一致。

　　第一次會見時，律師應(yīng)盡可能詳細地了解嫌疑人的背景和案情細節(jié)，以及嫌疑人是如何到案的，是否有拒捕行為，在充分了解嫌疑人及案件情況之后，律師對嫌疑人保釋的可能性也有八九不離十的判斷。

　　此外，有的嫌疑人認為公安機關(guān)肯將他們?nèi)”：驅(qū)彛C明自己無罪，取保后自己也沒事，或者認為取保候?qū)徱馕吨约嚎隙〞诤竺媾芯徯獭Ｋ裕蓭熢跁姺缸锵右扇藭r，除了詢問他們是否愿意辦理取保候?qū)徥掷m(xù)外，還應(yīng)同時向犯罪嫌疑人說明其利弊。應(yīng)將取保候?qū)徃嬷右扇藶?ldquo;監(jiān)外執(zhí)行”，并不意味著沒事，也不表明法院肯定會判其緩刑，如果將來嫌疑人被判實刑，也不存在羈押時間折抵刑期等問題，監(jiān)也必須從頭坐過。要充分了解取保候?qū)彽睦祝屓”：驅(qū)徣俗约鹤鞒鲞x擇。

　　二是取保候?qū)徤暾埵欠駪?yīng)當(dāng)進行案情分析。有代表表示，取保候?qū)徤暾垥鴳?yīng)當(dāng)避免談及案情，因為律師在公安偵查階段無法閱卷，掌握的案件信息有限，在此前提下，如果律師在申請書上分析案情，但是寫出與辦案機關(guān)掌握的情況不一致的內(nèi)容，反而會適得其反。

　　上海可以取保候?qū)彽暮寐蓭?nbsp; 作者認為，在偵查階段，律師確實無法對取保候?qū)徤暾堉械陌盖檫M行詳細分析，但并不意味著應(yīng)該完全拋開案情。例如涉及嫌疑犯在共同犯罪中的作用與地位，是否存在等。